最高人民法院刑二庭的法官撰文稱:職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的標準為100萬元(20萬元x5),其主要理由是《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定:“貪污或者受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的,應(yīng)當認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的‘數(shù)額巨大’”,而第十一條第一款規(guī)定:“職務(wù)侵占罪中的‘數(shù)額較大’‘數(shù)額巨大’的數(shù)額起點,按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對應(yīng)的數(shù)額標準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。”筆者不贊同這一主張,筆者認為,職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的標準宜確定為五百萬元,主要理由如下:

第一,如果將職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的標準確定為一百萬元,不僅違背解釋的制定目的,而且會導(dǎo)致職務(wù)侵占罪“數(shù)額較大”與“數(shù)額巨大”標準之間的矛盾。

分析解釋第十一條第一款“職務(wù)侵占罪中的‘數(shù)額較大’‘數(shù)額巨大’的數(shù)額起點,按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對應(yīng)的數(shù)額標準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行”的規(guī)定,可以得出兩點結(jié)論:一是職務(wù)侵占罪“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的標準應(yīng)當寬于貪污罪“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的標準;二是參照貪污罪“數(shù)額巨大”的標準確定職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的標準(五倍)時,應(yīng)寬于參照貪污罪“數(shù)額較大”的標準確定職務(wù)侵占罪“數(shù)額較大”的標準(二倍)。

將職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的標準確定為一百萬元,必然違背解釋職務(wù)侵占罪的數(shù)額標準寬于貪污罪數(shù)額標準的目的。舉例說明:甲貪污一百萬元,乙職務(wù)侵占一百萬元。根據(jù)解釋第二條第一款的規(guī)定:“貪污或者受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的,應(yīng)當認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的‘數(shù)額巨大’,依法判處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。”由此可推斷甲貪污一百萬元,無其他量刑情節(jié)時,一般會判處甲五年有期徒刑。而如果將職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的標準確定為一百萬元,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》中關(guān)于職務(wù)侵占罪的規(guī)定:“達到‘數(shù)額巨大’起點的,可以在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點”,如對乙確定的量刑起點為五年,則與甲犯貪污罪判處的刑罰相同,如果在五年以上至六年之間確定量刑起點,則對乙犯職務(wù)侵占罪判處的刑罰會重于對甲犯貪污判處的刑罰,因而出現(xiàn)職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的標準不僅沒有體現(xiàn)解釋規(guī)定的“二倍”“五倍”這一從寬把握職務(wù)侵占罪數(shù)額標準的精神,而且會導(dǎo)致相同數(shù)額在職務(wù)侵占罪中的量刑重于在貪污罪中量刑的悖論。

將職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的標準確定為一百萬元,也會導(dǎo)致職務(wù)侵占罪“數(shù)額較大”與“數(shù)額巨大”標準之間的矛盾。舉例說明:張三職務(wù)侵占九十萬元,李四職務(wù)侵占一百萬元。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》中關(guān)于職務(wù)侵占罪量刑的規(guī)定:“達到‘數(shù)額巨大’起點的,可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度內(nèi)確定量刑起點”,對張三的量刑起點不應(yīng)超過二年有期徒刑,而對李四的量刑起點卻應(yīng)在五年至六年有期徒刑之間,這兩個案件中的十萬元差距就會導(dǎo)致兩個案件量刑起點的懸殊,不僅違背解釋中把握職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的標準應(yīng)寬于職務(wù)侵占罪“數(shù)額較大”的標準這一制定目的,而且必然導(dǎo)致職務(wù)侵占罪不同個案之間量刑的混亂。

第二,職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”標準的確定,不僅應(yīng)當遵循貪污罪“數(shù)額巨大”標準五倍的規(guī)定,更應(yīng)當考慮兩個罪刑罰幅度的差別。

由于貪污罪有四個刑罰幅度:“三年以下有期徒刑或者拘役的,并處十萬元以上五十萬元以下的罰金”“三年以上十年以下有期徒刑的,并處二十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒收財產(chǎn)”“十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒收財產(chǎn)”“無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn)”;而職務(wù)侵占罪僅有兩個刑罰幅度:“五年以下有期徒刑或者拘役”“五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn)”。因此,在參照貪污罪“數(shù)額巨大”標準的五倍確定職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的標準時,不僅應(yīng)當考慮貪污罪“數(shù)額巨大”標準的起點為“二十萬元”,而且應(yīng)當考慮貪污罪中“數(shù)額巨大”的起點對應(yīng)的量刑起點為“三年有期徒刑”而職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的起點對應(yīng)的量刑起點為“五年有期徒刑”這一重要因素。

綜上所述,既然貪污一百萬元一般會判處五年有期徒刑,結(jié)合職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的起點對應(yīng)的量刑起點為最低五年有期徒刑,同時遵循解釋第十一條第一款規(guī)定:“職務(wù)侵占罪中……‘數(shù)額巨大’的數(shù)額起點,按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對應(yīng)的數(shù)額標準規(guī)定的……五倍執(zhí)行”,因而職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的標準宜確定為五百萬元。