在“昆山案”中，監(jiān)控視頻成為判斷當(dāng)事人正當(dāng)防衛(wèi)成立的關(guān)鍵依據(jù)。我們視頻截圖

對于正當(dāng)防衛(wèi)的討論，公眾一直未曾停止。

9月1日，對于江蘇昆山于海明“反殺”案，警方認(rèn)定于海明行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。9月6日，對于云南傳銷組織“反殺案”，云南省檢察院發(fā)布消息稱，已指派專人赴楚雄州指導(dǎo)辦案，對被告人是否存在防衛(wèi)情節(jié)等問題進行調(diào)查。目前尚未公布調(diào)查結(jié)論。

“正當(dāng)防衛(wèi)”條款1979年被寫入刑法，后在1997年被修改。“正當(dāng)防衛(wèi)是法定情節(jié)，在刑事司法中必須要考量。”北京市高級人民法院刑一庭法官吳小軍表示，在司法實踐中，由于證據(jù)收集調(diào)查等各方面原因，認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)需要考量多方面的因素，雖然昆山案件沒有進入審判程序，但現(xiàn)場視頻還原了案發(fā)過程，對正當(dāng)防衛(wèi)認(rèn)定起到關(guān)鍵作用。

在司法案例中，2004年北京出現(xiàn)首例被認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)而判決無罪的案例，在2012到2016年多起涉及“防衛(wèi)”的案件中，被告人因情節(jié)不同，被認(rèn)定“防衛(wèi)過當(dāng)”構(gòu)成故意傷害等罪。

■ 案例

女子持刀刺死闖入者無罪

2004年，北京法院首次判決認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)無罪案件。

2003年9月10日凌晨，孫某、李某、張某三人到被告人吳某所在酒店的女服務(wù)員宿舍外，要求宿舍內(nèi)的尹女士出屋被拒絕，三人遂強行破門而入。孫某欲強行將尹女士帶出，遭拒絕后毆打尹女士并發(fā)生撕扯。

當(dāng)時，同在宿舍內(nèi)的被告人吳某下床阻攔，也遭孫某毆打和撕扯睡衣，吳某隨手拿起水果刀比劃，將孫某劃傷，另一名闖入者李某見狀拿起一把鐵掛鎖欲砸吳某，吳某持刀刺向李某致李某失血性休克死亡。

檢察院指控吳某犯故意傷害罪，向法院提起公訴，李某家屬提起附帶民事訴訟。經(jīng)法庭審理，合議庭認(rèn)為李某等人的暴力行為達到了嚴(yán)重危及吳某人身安全的程度，吳某對暴力行為具有無限防衛(wèi)權(quán)，其防衛(wèi)行為雖造成李某死亡，但未超必要限度，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，故判決吳某無罪。

該案是經(jīng)媒體報道過的北京市首例正當(dāng)防衛(wèi)案件。法院在判決中認(rèn)為，吳某針對正在進行的不法侵害，防衛(wèi)意圖明顯，防衛(wèi)對象正確，防衛(wèi)未超過必要的限度，在宣告其無罪的同時，也不承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

刺死前妻男友被認(rèn)定故意傷害

2016年12月，將前妻男友刺死的吳某，被一中院判處有期徒刑，法院未采納辯護人關(guān)于吳某防衛(wèi)過當(dāng)?shù)囊庖�，認(rèn)定吳某的行為構(gòu)成故意傷害。

吳某與前妻離婚22年，卻一直在同一屋檐下生活。據(jù)檢方指控，2015年下半年，吳某的前妻與被害人金某發(fā)展為情人關(guān)系。2016年4月17日，金某前往吳某與其前妻馮某的居住地，要求帶走馮某，并在樓道內(nèi)毆打馮某。吳某為此與金某發(fā)生爭吵，并持水果刀刺扎金某胸部，傷及右肺，導(dǎo)致金某急性失血性休克死亡。

吳某的辯護人認(rèn)為，吳某持刀目的是自衛(wèi)，很難將防衛(wèi)行為控制在合理范圍。

法院審理后認(rèn)為，吳某的行為不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)，也不屬于防衛(wèi)過當(dāng)。但考慮到死者金某在起因上存在重大過錯，同時吳某具有自首情節(jié)，且事后積極賠償死者家屬獲得諒解。故判處吳某犯故意傷害罪，有期徒刑5年。

法院認(rèn)為，金某持刀毆打馮某在先，吳某取刀欲制止時應(yīng)當(dāng)是具有防衛(wèi)意識。但當(dāng)金某看到吳某后，就放開了馮某，未再繼續(xù)毆打馮某。吳某雖然表示金某向他沖過來，并拿刀向他刺劃，他后退不了才刺扎了老金一刀，但吳某身上除手背有輕微擦傷外無其他損傷，而被害人老金身上則有5處銳器傷(1處致命)�，F(xiàn)有證據(jù)無法證明在金某放開馮某后，吳某與金某爭吵繼而持刀相向過程中，吳某是在遭受到現(xiàn)實、緊迫的不法侵害后才實施的刺扎行為，故吳某的行為不符合正當(dāng)防衛(wèi)的法律規(guī)定，也不屬于防衛(wèi)過當(dāng)。

■ 對話

北京市高院刑一庭法官吳小軍

證據(jù)是判斷正當(dāng)防衛(wèi)成立的關(guān)鍵

隨著“于歡案”、“昆山案”、“楚雄案”被關(guān)注，“正當(dāng)防衛(wèi)”在司法實踐中的適用情況，成為討論的核心。

北京市高院刑一庭法官吳小軍表示，在司法實踐中，要結(jié)合具體案情進行綜合判斷。如果實施侵害一方行為構(gòu)成“行兇”，針對這種情況做出的就是特殊防衛(wèi)，不存在防衛(wèi)過當(dāng)問題，昆山案就屬于這一種情形。

而在案證據(jù)(如現(xiàn)場監(jiān)控錄像)也是判斷當(dāng)事人正當(dāng)防衛(wèi)成立的關(guān)鍵依據(jù)。

認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)較保守 原因復(fù)雜多樣

新京報：1997年《刑法》對“正當(dāng)防衛(wèi)”條款的修改包括哪些內(nèi)容?

吳小軍：在責(zé)任追究方面，將“正當(dāng)防衛(wèi)超過必要限度”改成了“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度”;將“酌情減輕或者免除處罰”中的“酌情”刪除。

從司法裁判角度看，增加“明顯”一詞，讓該條款更加科學(xué)合理，因為“超過限度”與否，往往是客觀判斷，以結(jié)果論，改為“明顯超過限度”，就考慮到當(dāng)事人在面對不法侵害的緊要關(guān)頭，無法準(zhǔn)確進行防衛(wèi)的情形;而刪除“酌情”，將“正當(dāng)防衛(wèi)”上升為法定情節(jié)，要求裁判者必須對此加以考慮。法條的修改，旨在鼓勵公民面臨不法侵害時，積極使用防衛(wèi)權(quán)。

新京報：司法實踐中，關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的適用情況怎樣?

吳小軍：以前，司法機關(guān)總體上對正當(dāng)防衛(wèi)的認(rèn)定比較保守，類似案件經(jīng)媒體報道的并不多見。這其中原因比較復(fù)雜。比如有些案件在公安、檢察機關(guān)調(diào)查階段，就認(rèn)定屬于正當(dāng)防衛(wèi)，因此案件沒有被批捕、起訴，也就沒有進入到審判程序。還有法律規(guī)定相對抽象，但現(xiàn)實中情況比較復(fù)雜，以及證據(jù)調(diào)取和認(rèn)定的一些原因等等。

去年的“于歡案”的判決結(jié)果對防衛(wèi)條款適用產(chǎn)生了比較大的影響，該案也被最高法院確定為指導(dǎo)案例，對正當(dāng)防衛(wèi)的司法適用具有積極的引導(dǎo)作用。

新京報：在司法實踐中，如何確定“正當(dāng)防衛(wèi)”是否成立?

吳小軍：法律規(guī)定，防衛(wèi)過當(dāng)屬于防衛(wèi)，但在程度上明顯超過了必要的限度。司法實踐中，由于案件情況比較復(fù)雜，因此認(rèn)定很困難，首先我們要要結(jié)合具體案情進行綜合判斷，比如不法侵害的威脅程度、雙方的力量對比，防衛(wèi)時間點等，如果實施侵害一方行為構(gòu)成“行兇”，針對這種情況做出的就是特殊防衛(wèi)，不存在防衛(wèi)過當(dāng)問題，昆山案就屬于這一種。如果侵害行為已經(jīng)結(jié)束，實施侵害方已經(jīng)被制服，另一方仍繼續(xù)進行毆打等，那就屬于防衛(wèi)過當(dāng)甚至是故意傷害。

昆山案視頻成為關(guān)鍵依據(jù)

新京報：在涉及防衛(wèi)情況案件中，公訴方一般會指控“傷害案件中，雙方存在互毆”，辯方則認(rèn)為一方是迫于形勢進行防衛(wèi)，這種情況下法庭會如何處理?

吳小軍：很大程度還是要看在案證據(jù)的情況。這類案件一類證據(jù)來自于目擊者，目擊證人的言詞證據(jù)有直接的證明作用，但目擊證人看到的也可能只是一個片段，不能完整證明事件的全部過程。

視聽資料(如現(xiàn)場監(jiān)控)這類證據(jù)可以完整地還原當(dāng)時的過程，比如昆山案，視頻還原了事發(fā)經(jīng)過，當(dāng)事人處于什么狀態(tài)，力量對比如何，什么情況下實施了防衛(wèi)行為等等，這是判斷當(dāng)事人正當(dāng)防衛(wèi)成立的關(guān)鍵依據(jù)。

刑法理論好解釋，但如何通過證據(jù)來證明案件事實，是司法實踐中比較困難復(fù)雜的問題。法律事實與案件事實會存在一定差距，比如：“被告人有沒有殺人”這一核心事實好證明，但“被害人是否有過錯”這類事實，依靠言詞證據(jù)往往很難確切證明。

新京報：僵化或濫用適用正當(dāng)防衛(wèi)條款會造成什么樣的后果?

吳小軍：正當(dāng)防衛(wèi)條款是鼓勵公民個人與不法行為作斗爭，也是社會正面價值觀的體現(xiàn)，如果僵化適用，會造成“好人做了好事還要受罰”的結(jié)果，削弱了保護合法利益的力度;如果濫用，也會引發(fā)社會矛盾，造成另一種不公平，對刑事案件的賠償以及后續(xù)矛盾的化解等產(chǎn)生不利的影響。

《中華人民共和國刑法》第二十條

為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

新京報記者 王巍